En resumen: Los convenios regulados en Marruecos son transacciones entre la sociedad y sus directivos o personas vinculadas, sujetas a autorización previa del consejo y aprobación de la junta general. El auditor legal inscrito en el OEC elabora un informe especial.
Los convenios regulados se refieren a las transacciones que la sociedad puede tener con personas que tienen un vínculo directo con su gestión. En efecto, en una sociedad, ciertas personas que tienen un vínculo directo con ella deben respetar una reglamentación estricta para todos los convenios celebrados con dicha sociedad.
Estos convenios, que son contratos entre una sociedad y una tercera persona, se clasifican en tres categorías: los convenios prohibidos, los convenios regulados y los convenios corrientes (también llamados libres).
Comprender el régimen de los convenios regulados es esencial para todo directivo, accionista o profesional del derecho de sociedades en Marruecos. Esta guía detalla la definición, el marco legal, el procedimiento de aprobación, los roles de los diferentes intervinientes y las consecuencias en caso de incumplimiento.
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Convenios regulados: Definición
Los convenios regulados son convenios celebrados entre la sociedad y ciertos de sus directivos o accionistas, así como aquellos celebrados por la sociedad con una empresa que tiene directivos en común.
Son convenios que no están prohibidos ni son corrientes. Requieren la aprobación previa de un órgano competente de la sociedad, a saber, el consejo de administración para la SA o la junta de socios para la SRL. Este régimen concierne tanto a la SA con un consejo de dirección como a la que tiene un consejo de vigilancia.
Las personas afectadas por este régimen son:
- Un administrador o un miembro del consejo de vigilancia
- Un director general o un director general delegado
- Un accionista que posea al menos el cinco por ciento del capital o de los derechos de voto
- Toda persona interpuesta, es decir, que actúe por cuenta de alguna de las personas mencionadas anteriormente
Distinción entre los tres tipos de convenios
El derecho societario marroquí distingue tres categorías de convenios. Es crucial diferenciarlos correctamente para evitar cualquier riesgo jurídico.
Los convenios prohibidos son aquellos estrictamente prohibidos por la ley. Por ejemplo, está prohibido que los directivos (personas físicas) contraten préstamos con la sociedad, obtengan descubiertos en cuenta corriente o hagan que la sociedad avale sus compromisos personales. Esta prohibición se extiende a los cónyuges, ascendientes y descendientes de los directivos. Todo convenio prohibido es nulo de pleno derecho (artículo 62 de la ley 17-95 para la SA).
Los convenios libres (o corrientes) son aquellos relativos a operaciones corrientes celebrados en condiciones normales, es decir, en los mismos términos que los aplicados a terceros. No requieren ninguna autorización previa ni informe especial.
Los convenios regulados se sitúan entre estos dos extremos. No están prohibidos pero tampoco son operaciones corrientes. Deben seguir un procedimiento específico de autorización y control.
Base legal: SA y SRL
Sociedades anónimas (SA) — Ley 17-95
Los convenios regulados en las SA están enmarcados por los artículos 56 a 59 de la ley 17-95 relativa a las sociedades anónimas. Estas disposiciones fijan el procedimiento de autorización previa por el consejo de administración, el papel del presidente y las obligaciones del auditor legal.
La ley impone que todo convenio directo o indirecto entre la sociedad y uno de sus administradores, directores generales o accionistas que posean más del 5 % del capital sea sometido a autorización previa del consejo de administración.
Sociedades de responsabilidad limitada (SRL) — Ley 5-96
Para las SRL, es el artículo 64 de la ley 5-96 el que rige los convenios regulados. El gerente o, en su caso, el auditor legal, presenta un informe a la junta general sobre los convenios celebrados entre la sociedad y uno de sus gerentes o socios.
El procedimiento es más sencillo que el de la SA: no hay autorización previa del consejo de administración (ya que la SRL no tiene uno), pero el informe debe presentarse en la junta general ordinaria anual, que vota sobre estos convenios.
Es una herramienta jurídica que favorece:
- La información de los socios de una sociedad;
- La transparencia de los actos celebrados por la sociedad;
- El control de los socios en la gestión de la sociedad.
Procedimiento de aprobación en la SA
El procedimiento de aprobación de los convenios regulados en una SA sigue varias etapas precisas.
Etapa 1: Información al consejo de administración. La persona interesada en el convenio debe informar al consejo de administración del convenio que se dispone a celebrar con la sociedad. No puede participar en la votación sobre la autorización.
Etapa 2: Autorización previa del CA. El consejo de administración delibera y otorga o deniega su autorización. El presidente del CA desempeña un papel determinante en esta etapa.
Etapa 3: Notificación al auditor legal. El presidente del CA está obligado a informar al auditor legal en un plazo de treinta días de todos los convenios regulados autorizados por el consejo.
Etapa 4: Informe especial del auditor. El auditor legal examina los convenios y redacta un informe especial destinado a la junta general ordinaria.
Etapa 5: Aprobación por la JGO. La junta general ordinaria vota sobre los convenios tras haber tomado conocimiento del informe especial. La persona interesada no puede participar en la votación.
Tipos de convenios regulados
Los convenios regulados pueden adoptar formas muy variadas. A continuación, los ejemplos más frecuentes en la práctica:
- Préstamos y anticipos concedidos por la sociedad a un directivo o accionista significativo
- Cauciones y garantías otorgadas por la sociedad en favor de un directivo
- Contratos de prestación de servicios entre la sociedad y una empresa dirigida por uno de sus administradores
- Contratos de arrendamiento sobre un bien perteneciente a un directivo y alquilado a la sociedad
- Remuneraciones excepcionales pagadas a un directivo fuera de su mandato social
- Cesiones de activos entre la sociedad y una parte vinculada
- Convenios de tesorería entre sociedades de un mismo grupo con directivos en común
Informe especial del auditor legal
Con el fin de asegurar la transparencia de los actos de los directivos de la sociedad, el legislador ha consagrado un papel importante al auditor legal en el marco del control específico de los convenios regulados. En definitiva, el objetivo es prevenir sus posibles abusos.
El informe especial del auditor legal debe contener:
- La enumeración de todos los convenios sometidos a aprobación
- El nombre de las personas interesadas y su calidad
- La naturaleza y el objeto de cada convenio
- Las modalidades esenciales (precio, plazos, condiciones)
- La indicación de la autorización del consejo de administración, en su caso
El auditor legal examina los convenios de los que ha tenido conocimiento o aquellos que ha descubierto con ocasión de los controles efectuados. Verifica no solo los convenios autorizados, sino también los que hayan podido celebrarse sin autorización previa del CA.
Además, el auditor legal se asegura de que no haya habido omisión o disimulación voluntaria de operaciones que no sean corrientes. Debe obtener del CA una carta de afirmación confirmando que todos los convenios le han sido comunicados dentro de los plazos establecidos.
Consecuencias del incumplimiento del procedimiento
El incumplimiento del procedimiento de los convenios regulados conlleva consecuencias jurídicas importantes.
Nulidad. Los convenios celebrados sin autorización previa del consejo de administración pueden ser anulados si han causado un perjuicio a la sociedad. La acción de nulidad prescribe a los tres años desde la fecha del convenio.
Responsabilidad civil. El directivo o accionista interesado puede ser obligado a reparar el perjuicio sufrido por la sociedad. La carga de la prueba de la ausencia de perjuicio recae sobre la persona interesada.
Responsabilidad penal. En caso de convenios prohibidos (y no simplemente regulados), el directivo se expone a sanciones penales previstas por la ley.
Es importante señalar que el rechazo de un convenio por la JGO no lo anula automáticamente. Sus efectos respecto a terceros se mantienen, pero el directivo afectado puede ser considerado responsable de las consecuencias perjudiciales para la sociedad.
El papel del experto contable
El experto contable desempeña un papel de asesoramiento esencial en la gestión de los convenios regulados. Acompaña a los directivos y socios en:
- La identificación de los convenios que deben calificarse como regulados
- La implementación de procedimientos internos de seguimiento y declaración
- La preparación de los documentos necesarios para el consejo de administración
- La coordinación con el auditor legal para el informe especial
- El seguimiento de los plazos legales a respetar
Un despacho de expertos contables como Upsilon Consulting puede ayudarle a asegurar sus operaciones y garantizar que todos los convenios entre partes vinculadas cumplan con las exigencias legales vigentes en Marruecos.
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Conclusión
Los convenios regulados constituyen un mecanismo fundamental de gobierno corporativo en Marruecos. Su objetivo es proteger a la sociedad y a sus accionistas contra los posibles abusos vinculados a los conflictos de intereses entre la sociedad y sus directivos o accionistas significativos.
El procedimiento, ya sea para una SA (ley 17-95) o una SRL (ley 5-96), impone obligaciones de transparencia, autorización previa y control por parte del auditor legal. El incumplimiento de estas obligaciones puede conllevar la nulidad de los convenios y la responsabilidad de las personas afectadas.
Para los directivos y socios, es esencial distinguir bien entre convenios prohibidos, regulados y libres, e implementar un seguimiento riguroso con el acompañamiento de un experto contable.
Preguntas frecuentes
¿Qué son los convenios regulados en el derecho societario marroquí?
Los convenios regulados son contratos u operaciones celebrados entre la sociedad y sus directivos, accionistas significativos o sociedades vinculadas, que presentan un riesgo de conflicto de intereses. Están sujetos a un procedimiento de autorización previa y aprobación posterior por la asamblea general.
¿Cuál es el procedimiento de aprobación de un convenio regulado en una SA?
En una SA, el convenio regulado debe ser autorizado previamente por el consejo de administración, luego informado al comisario de cuentas quien elabora un informe especial, y finalmente sometido a la aprobación de la asamblea general ordinaria de accionistas.
¿Qué ocurre si un convenio regulado no se somete al procedimiento de aprobación?
El convenio regulado no aprobado no es nulo automáticamente, pero las consecuencias perjudiciales para la sociedad pueden ponerse a cargo del directivo o accionista interesado. Además, la responsabilidad civil de las personas implicadas puede ser comprometida por los daños causados a la sociedad.
¿Los convenios regulados se aplican también a las SRL en Marruecos?
Sí, la ley 5-96 sobre las SRL prevé un régimen similar de convenios regulados. El gerente o un socio debe informar al comisario de cuentas (si existe) de los convenios celebrados con la sociedad, y estos deben ser aprobados por la asamblea de socios.
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Artículo elaborado por Salaheddine Yatim, Experto Contable inscrito en el OEC y Managing Partner de Upsilon Consulting.
